Aldersgrænserne for samtykke til sex (eller enhver seksuel handling) i Sydafrika og deres komplikationer

Indledning

Sydafrika har en noget kompleks lovgivning, når det gælder den lovlige alder for samtykke til sex eller enhver relateret seksuel handling. Generelt anses den lovlige samtykkealder for at være 16 år og derover for alle køn og seksuelle orienteringer, men der gælder visse undtagelser, herunder for sex med en person med et mentalt handicap og andre faktorer. Den seksuelle handling skal også være samtykkende mellem begge parter. Personer skal også være opmærksomme på den alder, hvor man bliver voksen (18 år i Sydafrika), hvor forældrene til et barn stadig har myndighed over, hvad han eller hun kan give samtykke til, mens han eller hun er under 18 år.

Sydafrika har også en kompleks definition af, hvad der betragtes som en “seksuel handling”, og det er vigtigt, at alle personer er velvidende om, hvad der betragtes som sex i henhold til lovens definition.

Samtykke til sex mellem 12 og 16 år er også blevet heftigt debatteret i aviser, sociale medier og endda i en domstol, uden at der er fremsat forslag eller ændringer til den nuværende lov for at løse problemet (i maj 2014).

Samtykke til sex er også tilladt mellem børn, hvor den ene er under 16 år og den anden over 16 år, forudsat at aldersforskellen mellem dem ikke er mere end to 2 år. F.eks. vil en 17-årig kunne have samvittighedsfuld sex med en 15-årig.

Det er ulovligt at have sex med et barn under 12 år og for et barn under 12 år at have sex med en hvilken som helst person (uanset alder), selv om der er tale om samvittighedsfuld sex mellem de to personer.

Loven om samtykkealder og andre relaterede seksuelle spørgsmål og lovovertrædelser i Sydafrika er Criminal Law (Sexual Offences and Related Matters) Act 32 of 2007, med senere ændringer.

Definitioner

I Sydafrika betragter loven en seksuel handling som alt, der kan forårsage seksuel stimulering eller ophidselse. En generel retningslinje vil være –

• at kysse nogen til et punkt, hvor der opstår seksuel ophidselse (eller i lægmandstermer – tungekys)
• nogen form for penetration (dette omfatter kønsorganer, anus og i nogle tilfælde ens mund)
• penetration kan være med en hvilken som helst kropsdel eller genstand
• at røre eller føle ved en persons kønsorganer, anus eller kvindelige bryster.
• disse regler gælder også for dyr og lig

“Samtykkelig sex” henviser til, at begge parter er enige om sex eller en seksuel handling og overholder alle andre lovmæssige krav i henhold til lovgivningen. I § 56 i den sydafrikanske lov om seksualforbrydelser gøres det helt klart, at ægteskab, venskab eller enhver anden form for forhold ikke tæller som “samtykkende”. Begge parter skal give deres klare vejledende eller udtrykkelige tilladelse, før enhver seksuel handling finder sted.

Alder 16 til 18 år

I Sydafrika betragtes en person som et barn, når han eller hun er under 18 år, men Sexual Offences Act tillader dog samordnet sex for personer, der er 16 år eller ældre. Dette skaber et problem, når forældrene til et barn mellem 16 og 18 år ikke giver samtykke til, at deres barn har sex. Det kan i nogle tilfælde betragtes som “lovpligtig voldtægt”: Hvis forældrene er villige til at gennemgå den strafferetlige procedure ved at indlede en sag, og hvis retten kan fastslå, at barnet ikke havde den mentale kapacitet til at blive betragtet som “frigjort” eller i en mental tilstand, der gør det muligt at træffe beslutninger som en 18-årig voksen. Sidstnævnte er normalt det vanskeligere at bevise, da mange børn viser et vist mentalt niveau af “voksenhed” allerede som 15-årige og generelt opfattes som mere ansvarlige end yngre børn.

Alder 12 til 16 år

Med lov 32 fra 2007 er det ulovligt for enhver person under 16 år at give samtykke til eller være involveret i en seksuel handling, og begge parter kan således retsforfølges for voldtægt uanset alder. Denne del af loven er imidlertid blevet ændret ved en kontroversiel domstolsafgørelse i Pretoria High Court den 15. januar 2013. Dommer Pierre Rabie erklærede to afsnit i loven om seksualforbrydelser, som kriminaliserer seksuelle aktiviteter mellem børn i alderen 12 og 16 år, ugyldige og anså dem for at være uforenelige med den sydafrikanske forfatning.

Så længe parlamentet ikke retter lov 32 fra 2007, kan børn i alderen 12 og 16 år i øjeblikket have seksuelle aktiviteter med hinanden uden retsforfølgelse, så længe parlamentet ikke retter lov 32 fra 2007.

Der er også fastsat en bestemmelse for børn, hvis aldersforskel er mindre end 2 år.

Alder 12 år og derunder

Det er en alvorlig strafbar handling i Sydafrika at have sex med et barn under 12 år, uanset om det er samordnet eller ej, eller for et barn under 12 år at have sex med en anden person, uanset om det er samordnet eller ej. Børn under 12 år kan ikke retsforfølges strafferetligt, men ældre personer kan det.

Det kan også hævdes i henhold til lov 32 fra 2007, at børn under 12 år, der deltager i seksuelle aktiviteter med sig selv (f.eks. onani), er ulovligt, da loven definerer sex som enhver aktivitet, hvor seksuel ophidselse eller stimulering fremkaldes, herunder (ifølge loven) af en selv.

Børnepornografi under 18 år

I Sydafrika er det ulovligt at se på eller deltage i enhver form for pornografi (“porno”), hvis man er under 18 år. Det er også ulovligt at se pornografi, hvor deltageren er under 18 år, uanset om du er voksen eller ej. Nogle ser dette som en mærkelig bestemmelse i betragtning af, at seksuelle handlinger for 16-årige og derover er tilladt, og at det er tilladt for 12-16-årige mellem personer på samme alder, hvis de udfører handlingen personligt. Det rejser spørgsmålet om, hvad af de to der er værre, pornografien eller den seksuelle handling?

Samtykke til incest

Incest: “Familiemedlemmer, der dyrker sex med hinanden”.
Sektion 12 i Sexual Offences Act, forbyder seksuelle handlinger mellem familiemedlemmer, uanset alder. Man kan ikke give samtykke til en seksuel handling med et familiemedlem i samme blodlinje eller adoptivfamiliemedlemmer, dvs. opkomlinge (forældre, bedsteforældre osv.) eller efterkommere (børn, børnebørn osv.). Incest er en strafbar lovovertrædelse.

Andet samtykke (ikke omfattet)

Bestialitet: “Seksuelle handlinger med dyr”.
Necrofili: “Seksuelle handlinger med et lig”.
Sektion 13 i Sexual Offences Act forbyder også seksuelle handlinger mellem mennesker og dyr (“bestialitet”), uanset alder. Man kan ikke give samtykke til denne type seksuelle handlinger, og det er en strafbar handling, der kan retsforfølges, sammen med yderligere fortolkninger af dyrebeskyttelsesloven 71 fra 1962. Det skal påpeges, at loven ikke forbyder onanering af et dyr til videnskabelig forskning eller avlsformål er.

Sektion 14 i Sexual Offences Act forbyder endvidere seksuelle handlinger med et lig (“nekrofili”) uanset alder, og er en strafbar handling.

Selvom andre dele af Sexual Offences Act er der også beskyttelse for seksuelle handlinger for personer på 18 år og derover. Den mest almindelige faktor (som gælder for alle aldersgrupper) er seksuelle overgreb og voldtægt, men noget, der er mindre kendt blandt sydafrikanerne, er, at seksuelle overgreb, “lovpligtig voldtægt” og voldtægt også kan omfatte tilfælde, hvor personer over eller under 18 år tvinger en anden person til at se en seksuel handling (personligt eller på et multimediemedie) uden dennes samtykke.
Et eksempel kunne være, hvis to personer dyrker sex med hinanden foran en tredje person (ven, barn osv.) i samme rum – uden tilskuerens samtykke.
Dette falder ind under kategorien “seksuelt overgreb” i loven og er strafbart. Seksuelle overgreb opstår også ved at distribuere optagelser eller fotos af en anden persons kønsdele eller seksuelle handlinger uden dennes samtykke. Derfor kan man i forbindelse med nyhedsudsendelser, hvor f.eks. skolebørn, som har optaget eller taget billeder af seksuelle handlinger eller distribueret dem, blive anklaget for seksuelt overgreb, selv om de ikke selv var involveret i den seksuelle handling. Se afsnit 7 til 11 i loven for yderligere oplysninger.

Flashing af personer, udnyttelse af personer (især børn) med henblik på økonomisk vinding og forskellige andre aspekter betragtes også som seksuelle overgreb i henhold til loven om seksuelle overgreb.

Sex med en mentalt handicappet person

Sexual Offences Act går bredt ind i detaljer om seksuelle handlinger med personer med handicap, men kort sagt er seksuelle handlinger med enhver person (uanset alder), der er registreret som en person med et mentalt handicap, forbudt og strafferetligt forfulgt.

Obligatorisk indberetning af seksuelle krænkelser

I Sydafrika er det obligatorisk for enhver person, der har kendskab til en seksuel krænkelse, at indberette den til SAPS (South African Police Service).

Visse fagfolk (som specificeret i loven, herunder socialarbejdere, psykisk velfærdspersonale og sundhedspersonale) skal indberette enhver rimelig formodning om, at der er begået en seksuel krænkelse, til SAPS. De kan også henvende sig til DSD (Department of Social Development), SAPS eller enhver relateret socialarbejderorganisation for at få hjælp.

Lov 32 af 2007 gør det også obligatorisk at indberette ethvert forsøg eller sammensværgelse fra en persons side på at begå en seksualforbrydelse til de ovennævnte myndigheder.

Homoseksualitet (LGBTI) og kønsdiskrimination

Det er vigtigt at bemærke, at den nye lov (lov 32 af 2007) ikke længere har separate lovbestemte aldersgrænser for seksuel omgang mellem forskellige seksuelle orienteringer eller køn. Alle seksualiteter og køn fortolkes som ligeværdige i henhold til loven. Homoseksualitet og kønsdiskrimination er desuden mere beskyttet af den sydafrikanske forfatning, og det sydafrikanske samfund er i de seneste år blevet mere og mere accepterende over for homoseksuelle (LGBTI) og lige rettigheder for alle køn (især for kvinder).

Historik

Sindtil den nye lov om straffelovgivning (seksualforbrydelser og relaterede sager) Act 32 of 2007 trådte i kraft den 16. december 2007, var Sydafrikas lovbestemte seksuelle lavalder meget mere forvirrende og kompliceret.

De tidligere love (Immorality Act, 1957 og Immorality Amendment Act, 1969) gjorde klar forskel på seksuel lavalder mellem de forskellige køn samt seksuel orientering. Selv om disse gamle bestemmelser stammer fra Sydafrikas apartheidtid og indeholder visse niveauer af forskelsbehandling, var de ikke relateret til apartheidstyret.

Disse ældre love har nogle dele af deres indhold med ruter fra det nederlandske retssystem helt tilbage fra det 17. århundrede. Piger under 12 år blev anset for at være ude af stand til at give samtykke til sex (men ikke drenge); homoseksualitet blev allerede anset for ulovlig i henhold til den almindelige lovgivning; og i ændringsloven blev dette yderligere forstærket med henblik på kriminalisering over en offentlig “panik” for homoseksualitet. Denne lov fokuserede hovedsagelig på kvinders seksuelle samtykke.

Den midlertidige forfatning for Sydafrika, der trådte i kraft i 1994, afskaffede diskrimination på grundlag af seksuel orientering eller køn, og dermed blev nogle dele af den eller de love om sex- og seksualforbrydelser, der var gældende på det tidspunkt, tilsidesat og færdiggjort med den endelige forfatning fra 1997.

I Immorality Amendment Act, 1988 ændrede Immorality Act’s navn til “Sexual Offences Act, 1957”. Denne ændring forbød også sex mellem en dreng under 16 år og en kvinde (forskelsbehandling på grund af alder og køn), mellem to mænd under 19 år (forskelsbehandling på grund af seksuel orientering) og en pige under 19 år (forskelsbehandling på grund af køn og alder, samt forskelsbehandling på grund af seksuel orientering). Den nye forfatning krævede et helt nyt koncept for lovgivning om seksuelle handlinger og seksualforbrydelser, og dette førte til loven 32 af 2007 om strafferet (seksualforbrydelser og relaterede sager).

Kontroverser

Den 15. januar 2013 afsagde dommer Pierre Rabie en dom til fordel for Teddy Bear Clinic for Abused Children for at omstøde to klausuler i lov 32 af 2007. Klinikken indbragte sagen for retten i samarbejde med Center for Børnelovgivning. Klinikken var af den opfattelse, at en kriminalisering af seksuelle handlinger for børn i alderen 12-16 år ville forhindre børn, der er involveret i seksuelle handlinger (især gravide piger i den alder), i at henvende sig for at få vejledning, rådgivning og abortmuligheder – af frygt for strafferetlig forfølgelse. De henviste også til en sag fra 2010, hvor en pige stod frem med påstande om voldtægt af to drenge på 14 og 16 år, men manglende beviser for voldtægtsanklagerne fik den nationale anklagemyndighed (NPA) til også at rejse en straffesag mod pigen for at have haft sex med mindreårige. Anklagerne i denne sag blev dog senere henlagt med den begrundelse, at Teddy Bear Clinic gav alle de involverede børn ordentlig rådgivning.

Lov 32 af 2007 indeholder bestemmelser om oprettelse af en “liste over seksualforbrydere”, hvor enhver person, der findes skyldig i en seksualforbrydelse, vil blive opført på denne liste. En sådan person vil aldrig kunne få et job, der involverer børn. I mange tilfælde bruger virksomhederne denne liste til at nægte ansættelse generelt, uanset om der er tale om arbejde med børn eller ej. Dette betød, at børn helt ned til 12 år, der dyrker sex, selv med en jævnaldrende, kan blive anerkendt som seksualforbrydere, hvilket afskrækker enhver mulighed for en ordentlig fremtid.

Som det også hævdes af nogle medlemmer af offentligheden, “vil unge være unge”, og de begynder alligevel at eksperimentere i en ung alder, hvilket gør mange børn til “kriminelle”.

Det nationale direktorat for offentlige anklager (en del af NPA) modsatte sig retten med den begrundelse, at det vil give børn det indtryk, at sex med mindreårige er acceptabelt, og at det også vil øge seksuelt misbrug og vold blandt børn.

Dommer Rabie erklærede de to paragraffer ulovlige, hvilket gør samordnet sex mellem 12 og 16-årige børn lovligt, hvis parterne begge er mellem 12 og 16 år (eller aldersforskellen mellem parterne er mindre end to (2) år, hvis der er tale om en ældre person). Dommer Rabie tilføjede til sin afgørelse, at de to paragraffer ikke vil beskytte børn; i stedet vil det blot skabe en tung byrde af strafferetlige procedurer mod disse børn, hvilket kan være mere skadeligt for deres velfærd end den faktiske seksuelle aktivitet, der er udført.

Efter afgørelsen var der en bølge af forargelse på de sociale medier og mange andre organisationer, med hovedfokus på, at alle “over 12 år nu lovligt kan have sex”. Mange mennesker mente, at dette var ødelæggende for Sydafrikas moralske status, og nogle sagde i sarkasme, at en forbudt film, der viser børn i den aldersgruppe, der har sex, så også skal legaliseres. Justitsministeriet var desuden bekymret for, at dette vil sende børn det forkerte budskab om, at sex i en så ung alder er acceptabelt, og at gerningsmændene vil bruge dette til deres fordel til at begå seksuelle overgreb mod unge.

Religiøse organisationer har også udtalt sig med en række udtalelser og bekymringer om domstolsafgørelsen.

Sydafrikas parlament skal stadig ændre loven for at give ordentlige alternative bestemmelser til de to afviste klausuler (pr. maj 2014).

• The Criminal Law (Sexual Offences and Related Matters) Act 32 of 2007
• The Child Justice Act 78 of 2004
• The Children’s Act 38 of 2005
• The Constitution of the Republic of South Africa
• The Sexual Offences Act 23 of 1957
• Nyhedsrapport – World View Lovgivning om børneseksualitet i Sydafrika
• Kontroverser om en højesteretsafgørelse
• Spørgsmål om lovlighed for 12-årige og ældre til at give samtykke til sex
• Børnelov 38 af 2005
• Studenter distribuerer sexvideo – City Press