As idades de consentimento para sexo (ou qualquer ato sexual) na África do Sul e suas complicações

Introdução

A África do Sul tem uma regulamentação algo complexa quando se trata da idade legal de consentimento para sexo ou qualquer ato sexual relacionado. Geralmente a idade legal de consentimento é considerada como sendo de 16 anos e acima de todos os sexos e orientações sexuais, mas certas exceções se aplicam, incluindo a de sexo com alguém com uma deficiência mental e outros fatores. O ato sexual também deve ser consensual entre ambas as partes. As pessoas também precisam estar cansadas da idade de se tornarem adultos (18 anos na África do Sul), onde os pais de uma criança ainda têm autoridade sobre o que ela pode consentir enquanto menor de 18 anos.

A África do Sul também tem uma definição complexa para o que é considerado um ‘ato sexual’, e é importante que todas as pessoas estejam bem cientes do que é considerado sexo de acordo com a definição da lei.

O consentimento para o sexo entre os 12 e 16 anos de idade também tem sido calorosamente debatido em jornais, mídias sociais e até mesmo em um tribunal, sem nenhuma proposta ou alteração ao ato atual para resolver a questão (até maio de 2014).

Sexo consensual também é permitido entre crianças onde uma é menor de 16 anos e a outra maior de 16, desde que a diferença de idade entre elas não seja superior a dois 2 anos. Por exemplo, uma criança de 17 anos poderá ter sexo consensual com uma criança de 15 anos.

É ilegal ter sexo com uma criança menor de 12 anos, e uma criança menor de 12 anos poderá ter sexo com qualquer pessoa (independentemente da idade), mesmo que o sexo seja consensual entre as duas pessoas.

A lei que rege a idade de consentimento, e outras questões e delitos sexuais relacionados na África do Sul são a Lei Penal (Ofensas Sexuais e Assuntos Relacionados) Lei 32 de 2007, conforme alterada.

Definições

Na África do Sul a lei considera um ato sexual como qualquer coisa que possa causar estímulo ou excitação sexual. Uma linha guia geral seria –

• beijar alguém ao ponto de excitação sexual (ou em termos leigos – beijo francês)
• qualquer forma de penetração (isto inclui os genitais, o ânus, e em alguns casos a boca)
• penetração pode ser com qualquer parte do corpo ou um objecto
• tocar ou sentir os genitais de uma pessoa, o ânus ou os seios femininos.
• estas regras também se aplicam a animais e cadáveres

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‘Sexo consensual’ refere-se a quando ambas as partes concordam com sexo ou com um acto sexual, e cumprem todos os outros requisitos legais de acordo com a legislação. Na seção 56 da Lei de Ofensas Sexuais na África do Sul, fica perfeitamente claro que um casamento; amizade; ou qualquer outro tipo de relacionamento não contam como ‘consensual’. Ambas as partes precisam de dar a sua clara permissão indicativa ou explícita antes de cada acto sexual ser cometido.

Idade 16 a 18 anos

Na África do Sul uma pessoa é considerada uma criança, quando tem menos de 18 anos de idade, no entanto, a Lei dos Crimes Sexuais permite o sexo consensual para pessoas com 16 anos ou mais. Isto cria um problema onde os pais de uma criança entre 16 e 18 anos não consentem que o seu filho tenha relações sexuais. Em alguns casos, pode ser considerado como “violação legal”: Se os pais estão dispostos a passar pelo processo penal abrindo um caso e se o tribunal pode determinar que a criança não possui a capacidade mental para ser considerada “emancipada” ou de um estado mental para tomar decisões como um adulto de 18 anos. Esta última é geralmente a mais difícil de provar, pois muitas crianças mostram algum nível mental de “idade adulta” logo aos 15 anos, e são geralmente percebidas como mais responsáveis do que as crianças mais novas.

Idades 12 a 16 anos

Com a Lei 32 de 2007, é ilegal que qualquer pessoa com menos de 16 anos consinta ou se envolva em qualquer acto sexual, assim ambas as partes podem ser processadas por violação da lei, independentemente da sua idade. No entanto, esta parte da lei foi alterada por uma decisão controversa do Tribunal Superior de Pretória no dia 15 de Janeiro de 2013. O Juiz Pierre Rabie decidiu que duas secções da Lei de Crimes Sexuais, que criminaliza a actividade sexual consensual entre crianças entre os 12 e 16 anos de idade, são inválidas e consideradas inconsistentes com a Constituição Sul Africana.

Por isso, de momento, enquanto o Parlamento não rectificar a Lei 32 de 2007, as crianças entre os mesmos 12 e 16 anos de idade podem ter sexo consensual uma com a outra, sem acusação.

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É também uma provisão feita para crianças com diferença de idade inferior a 2 anos.

Idade 12 e inferior a

É um crime grave na África do Sul ter sexo com qualquer criança com menos de 12 anos, consensual ou não, ou para qualquer criança com menos de 12 anos ter sexo com qualquer outra pessoa, seja consensual ou não. Crianças menores de 12 anos não podem ser criminalmente processadas, mas as pessoas mais velhas podem.

Também pode ser argumentado pelas mãos da Lei 32 de 2007 que as crianças menores de 12 anos, envolvidas em actividades sexuais consigo próprias (por exemplo, masturbação), é ilegal, uma vez que a lei define sexo como qualquer actividade em que a excitação ou estimulação sexual é induzida, que inclui (de acordo com a lei), por si próprias.

Pornografia infantil abaixo de 18 anos

Na África do Sul é ilegal ver ou participar em qualquer forma de pornografia (“pornografia”) se você for menor de 18 anos. Também é ilegal ver pornografia em que o participante seja menor de 18 anos, quer você seja adulto ou não. Alguns vêem isto como um regulamento estranho, dado que os actos sexuais para maiores de 16 anos são permitidos e as idades entre os 12 e 16 anos são permitidas entre os da mesma idade, se realizarem o acto em pessoa. Levanta a questão de qual dos dois é pior, a pornografia ou o acto sexual?

Consentimento de incesto

Incesto: “Membros da família envolvidos em sexo um com o outro”.
Secção 12 da Lei de Ofensas Sexuais, proíbe actos sexuais entre membros da família, independentemente da idade. Não se pode consentir um acto sexual com um membro da família na mesma linha de sangue ou membros adoptivos da família, ou seja, ascendentes (pais, avós, etc.) ou descendentes (filhos, netos, etc.). O incesto é uma ofensa criminal.

Outro consentimento (não coberto)

Bestialidade: “Actos sexuais com animais”.
Necrofilia: “Actos sexuais com um cadáver”.
Secção 13 da Lei de Ofensas Sexuais também proíbe actos sexuais entre humanos e animais (“bestialidade”), independentemente da idade. Não se pode consentir este tipo de acto sexual, e é um delito criminalmente punível, juntamente com interpretações adicionais da Lei 71 de 1962 de Protecção dos Animais. É preciso ressaltar que o ato não proíbe a masturbação de um animal para fins de pesquisa científica ou reprodução é.

Secção 14 da Lei de Crimes Sexuais proíbe ainda atos sexuais com um cadáver (“necrofilia”), independentemente da idade, e é um crime criminalmente punível.

Parte de outras partes da Lei de Crimes Sexuais, também há proteção para atos sexuais para pessoas com 18 anos ou mais. O factor mais comum (aplicável a todas as idades) é a agressão sexual e a violação, mas algo menos conhecido dos sul-africanos é que a agressão sexual, a “violação legal” e a violação também podem ser responsáveis pelos casos em que as pessoas, acima ou abaixo dos 18 anos, forçam outra pessoa a assistir a um acto sexual (pessoalmente ou num meio multimédia) sem o seu consentimento.
Um exemplo seria quando duas pessoas fazem sexo uma com a outra, na frente de uma terceira pessoa (amigo, criança, etc) na mesma sala – sem o consentimento do espectador.
Esta situação se enquadra na categoria de ‘agressão sexual’ na Lei, e é criminalmente processável. A agressão sexual também surge da distribuição de imagens, ou fotos das partes sexuais de outra pessoa ou do acto sexual sem o seu consentimento. É por isso que ao publicar boletins informativos, onde por exemplo crianças em idade escolar, que gravaram; tiraram fotografias de actos sexuais; ou ao distribuí-las, podem ser acusadas de agressão sexual, mesmo que elas próprias não tenham estado envolvidas no acto sexual. Ver secção 7 a 11 da Lei para mais detalhes.

Flashing persons; explorar pessoas (especialmente crianças) para obter ganhos financeiros e vários outros aspectos também é considerado como agressão sexual pela Lei de Ofensas Sexuais.

Sexo com alguém com deficiência mental

A Lei de Ofensas Sexuais entra em amplos detalhes dos actos sexuais com pessoas com deficiência, mas em resumo, os actos sexuais com qualquer pessoa (independentemente da sua idade), que esteja registada como uma pessoa com deficiência mental, é proibida e criminalmente processável.

A denúncia obrigatória de delitos sexuais

Na África do Sul, é obrigatório que qualquer pessoa com conhecimento de um delito sexual o denuncie ao SAPS (Serviço de Polícia da África do Sul).

Determinados profissionais (conforme especificado pela lei, incluindo assistentes sociais, de bem-estar mental e de saúde) devem denunciar qualquer crença razoável de que um delito sexual tenha sido cometido ao SAPS. Eles também podem abordar o DSD (Departamento de Desenvolvimento Social), o SAPS ou qualquer organização de assistência social relacionada.

Ato 32 de 2007 também torna obrigatório denunciar qualquer tentativa ou conspiração por alguém para cometer um delito sexual às autoridades acima mencionadas.

Homossexualidade (LGBTI) e discriminação de gênero

É importante notar que a nova Lei (Lei 32 de 2007) não tem mais idades legais separadas para consentimento sexual entre diferentes orientações sexuais ou gêneros. Todas as sexualidades e gêneros são interpretados como iguais segundo a lei. A homossexualidade e a discriminação de gênero são ainda mais protegidas pela Constituição da África do Sul, e a sociedade sul-africana nos últimos anos tem aceitado cada vez mais os homossexuais (LGBTI) e os direitos iguais para todos os gêneros (especialmente para as mulheres).

História

Até a nova lei de Direito Penal (Ofensas sexuais e assuntos relacionados) Lei 32 de 2007 entrar em vigor em 16 de dezembro de 2007, a idade legal de consentimento da África do Sul era muito mais confusa e complicada.

As leis anteriores (Lei de Imoralidade, 1957 e Lei de Emenda à Imoralidade, 1969) diferenciavam claramente a idade de consentimento sexual entre diferentes gêneros, bem como a orientação sexual. Embora estes regulamentos antigos datem da era do Apartheid da África do Sul e contenham certos níveis de discriminação, eles não estavam relacionados ao regime do Apartheid.

Estes actos mais antigos têm algumas partes do seu conteúdo com rotas do sistema legal holandês desde o século XVII. As raparigas menores de 12 anos eram consideradas incapazes de consentir com o sexo (mas não os rapazes); a homossexualidade já era considerada ilegal pela lei geral; e na lei de emenda isto foi ainda mais acentuado para a criminalização em vez de um “pânico” público pela homossexualidade. Este acto centrou-se principalmente no consentimento sexual por parte das mulheres.

A constituição provisória da África do Sul, em vigor em 1994, aboliu a discriminação com base na orientação sexual ou género e assim algumas partes do(s) acto(s) sobre sexo e ofensas sexuais em vigor nessa altura foram anuladas, e finalizadas com a constituição final de 1997.

A Lei de Emenda à Imoralidade, 1988 mudou o nome da Lei da Imoralidade para “Lei das Ofensas Sexuais, 1957”. Esta emenda também proibia o sexo entre um rapaz com menos de 16 anos e uma mulher (discriminação por idade e sexo), entre dois homens com menos de 19 anos (discriminação por orientação sexual) e uma rapariga com menos de 19 anos (discriminação por sexo e idade, assim como discriminação por orientação sexual). A nova constituição exigiu um conceito totalmente novo de legislação sobre actos sexuais e ofensas sexuais, o que levou à Lei Penal (Ofensas Sexuais e Matérias Conexas) Lei 32 de 2007.

Controvérsias

No dia 15 de Janeiro de 2013, o Juiz Pierre Rabie proferiu uma decisão a favor da Clínica do Urso de Peluche para Crianças Abusadas a fim de revogar duas cláusulas da Lei 32 de 2007. A Clínica levou o caso ao tribunal em apoio ao Centro de Direito da Criança. A Clínica era de opinião que a criminalização de actos sexuais para crianças dos 12 aos 16 anos de idade impediria as crianças envolvidas em actos sexuais (especialmente as raparigas grávidas dessa idade) de se apresentarem para orientação, aconselhamento e opções de aborto – por medo de serem processadas criminalmente. Eles também se referiram a um caso de 2010 em que uma menina se apresentou com alegações de estupro por dois meninos de 14 e 16 anos, porém a falta de provas para as acusações de estupro deu origem à Procuradoria Nacional (The NPA) para instaurar acusações criminais contra a menina também, por ter relações sexuais com menores de idade. No entanto, a acusação neste caso foi posteriormente abandonada com base no facto de a Clínica Urso de Peluche ter fornecido a todas as crianças envolvidas aconselhamento adequado.

Act 32 de 2007, cria a provisão para a criação de uma ‘Lista de Ofensores Sexuais’, onde qualquer pessoa considerada culpada de um crime sexual será colocada nesta lista. Essa pessoa nunca poderá conseguir um emprego que envolva crianças. Em muitos casos, as empresas utilizam esta lista para recusar emprego em geral, independentemente de o trabalho envolver crianças ou não. Isto significa que crianças a partir dos 12 anos de idade, que se envolvem em sexo, mesmo com alguém da mesma idade, podem ser reconhecidas como criminosas sexuais, impedindo quaisquer possibilidades de um futuro adequado.

Como argumentaram também alguns membros do público, “adolescentes serão adolescentes”, e eles começam a fazer experiências em tenra idade de qualquer maneira, tornando muitas crianças ‘criminosas’.

A Direcção Nacional do Ministério Público (parte do NPA) opôs-se ao tribunal com base no facto de que dará às crianças a impressão de que o sexo abaixo da idade é aceitável e também aumentará o abuso sexual e a violência entre as crianças.

Judge Rabie considerou as duas secções ilegais, tornando o sexo consensual entre crianças de 12 e 16 anos legal, se as partes tiverem ambas entre 12 e 16 anos (ou se a diferença de idade entre as partes for inferior a dois (2) anos no caso de uma pessoa mais velha). O Juiz Rabie acrescentou à sua decisão que as duas cláusulas não protegerão as crianças; em vez disso, apenas criarão um pesado fardo de procedimentos de justiça criminal contra essas crianças, o que pode ser mais prejudicial ao seu bem-estar do que a atividade sexual efetivamente praticada.

Após a decisão, houve uma explosão de indignação nas mídias sociais e em muitas outras organizações, com o foco principal de que qualquer pessoa ‘acima dos 12 anos de idade pode agora ter sexo legalmente’. Muitas pessoas consideraram isto devastador para o estado moral da África do Sul, algumas dizendo em sarcasmo que um filme proibido, retratando crianças daquela faixa etária fazendo sexo, deve então também ser legalizado. O Departamento de Justiça estava ainda preocupado que isto enviaria às crianças a mensagem errada, que o sexo em tão tenra idade é aceitável, e que os perpetradores usariam isto em seu benefício para cometer crimes sexuais contra os jovens.

As organizações religiosas também se atropelaram com a sua série de opiniões e preocupações sobre a decisão do tribunal.

Parlamento da África do Sul, ainda precisam de emendar a lei para dar uma regulamentação alternativa adequada às duas cláusulas anuladas (como em Maio de 2014).

• A Lei Penal (Ofensas Sexuais e Matérias Conexas) Lei 32 de 2007
• A Lei 78 de 2004
• A Lei 38 de 2005
• A Constituição da República da África do Sul
• A Lei 23 de 1957

A Lei 23 de 1957 sobre Ofensas Sexuais

• News Report – World View Child sex Laws in South Africa
• Controvérsias sobre uma decisão do Supremo Tribunal
• Problemas de legalidade durante 12 anos ou mais para consentir o sexo
• A lei 38 de 2005 da criança
• Estudantes distribuem vídeo sobre sexo – City Press