De toestemmingsleeftijden voor seks (of eender welke seksuele handeling) in Zuid-Afrika en hun complicaties

Inleiding

Zuid-Afrika heeft een enigszins complexe regelgeving als het gaat om de wettelijke toestemmingsleeftijd voor seks of eender welke daarmee verband houdende seksuele handeling. Over het algemeen wordt de wettelijke leeftijd van toestemming beschouwd als 16 jaar en ouder voor alle geslachten en seksuele geaardheden, maar bepaalde uitzonderingen zijn van toepassing, waaronder die van seks met iemand met een verstandelijke handicap en andere factoren. De seksuele handeling moet ook de instemming van beide partijen hebben. Personen moeten ook op hun hoede zijn voor de leeftijd waarop zij volwassen worden (18 jaar in Zuid-Afrika), waarbij de ouders van een kind nog steeds zeggenschap hebben over waar hij of zij toestemming voor mag geven terwijl hij of zij jonger is dan 18.

Zuid-Afrika heeft ook een complexe definitie voor wat wordt beschouwd als een “seksuele handeling”, en het is belangrijk dat alle personen zich goed bewust zijn van wat volgens de definitie van de wet als seks wordt beschouwd.

De toestemming voor seks tussen 12 en 16 jaar is ook hevig bediscussieerd in kranten, sociale media en zelfs een rechtbank, zonder voorstel of wijziging van de huidige wet om de kwestie op te lossen (in mei 2014).

Consensuele seks is ook toegestaan tussen kinderen waarbij de ene jonger is dan 16 en de andere ouder dan 16, op voorwaarde dat het leeftijdsverschil tussen hen niet meer dan twee 2 jaar is. Bijvoorbeeld een 17-jarige zal in staat zijn om consensuele seks te hebben met een 15-jarige.

Het is illegaal om seks te hebben met een kind jonger dan 12 jaar, en voor een kind jonger dan 12 om seks te hebben met een persoon (ongeacht de leeftijd), zelfs als de seks consensueel is tussen de twee personen.

De wet die de leeftijd van toestemming regelt, en andere gerelateerde seksuele zaken en misdrijven in Zuid-Afrika zijn de Criminal Law (Sexual Offences and Related Matters) Act 32 of 2007, zoals gewijzigd.

Definities

In Zuid-Afrika beschouwt de wet een seksuele handeling als alles wat seksuele stimulatie of opwinding kan veroorzaken. Een algemene leidraad zou zijn –

• iemand kussen tot het punt van seksuele opwinding (of in lekentaal – tongzoenen)
• elke vorm van penetratie (dit omvat genitaliën, de anus, en in sommige gevallen iemands mond)
• penetratie kan zijn met een lichaamsdeel of een voorwerp
• aanraken of voelen van iemands genitaliën, de anus of de vrouwelijke borsten.
• deze regels gelden ook voor dieren en lijken

“Consensuele seks” betekent dat beide partijen instemmen met seks of een seksuele handeling, en voldoen aan alle andere wettelijke vereisten volgens de wetgeving. In artikel 56 van de Sexual Offences Act in Zuid-Afrika wordt duidelijk gesteld dat een huwelijk, vriendschap of een ander soort relatie niet als “consensueel” gelden. Beide partijen moeten hun duidelijke indicatieve of expliciete toestemming geven voordat een seksuele handeling wordt gepleegd.

Leeftijden 16 tot 18

In Zuid-Afrika wordt een persoon als een kind beschouwd wanneer hij of zij jonger is dan 18 jaar, maar de Sexual Offences Act staat vrijwillige seks toe voor personen van 16 jaar en ouder. Dit schept een probleem wanneer de ouders van een kind tussen 16 en 18 jaar geen toestemming geven voor seks met hun kind. In sommige gevallen kan dit worden beschouwd als “verkrachting met voorbedachten rade”: Als de ouders bereid zijn de strafrechtelijke procedure te doorlopen door een zaak aan te spannen en als de rechtbank kan vaststellen dat het kind niet over de geestelijke vermogens beschikte om als “geëmancipeerd” te worden beschouwd of over een geestelijke toestand beschikte om beslissingen te nemen als een 18-jarige volwassene. Dat laatste is meestal moeilijker te bewijzen, omdat veel kinderen al op 15-jarige leeftijd blijk geven van een zekere mate van geestelijke “volwassenheid” en over het algemeen verantwoordelijker worden geacht dan jongere kinderen.

Leeftijden 12 tot 16

Met wet 32 van 2007 is het illegaal voor personen onder de 16 om in te stemmen met of betrokken te zijn bij een seksuele handeling, zodat beide partijen kunnen worden vervolgd voor verkrachting, ongeacht hun leeftijd. Dit deel van de wet is echter gewijzigd door een controversiële rechterlijke uitspraak in het Hooggerechtshof van Pretoria op 15 januari 2013. Rechter Pierre Rabie oordeelde dat twee secties van de Sexual Offences Act, die consensuele seksuele activiteit tussen kinderen van 12 en 16 jaar strafbaar stelt, ongeldig zijn en achtte ze in strijd met de Zuid-Afrikaanse grondwet.

Dus voor het moment, zolang het Parlement Wet 32 van 2007 niet rectificeert, mogen kinderen tussen dezelfde leeftijd van 12 en 16 jaar consensuele seks met elkaar hebben zonder te worden vervolgd.

Er is ook een voorziening getroffen voor kinderen van wie het leeftijdsverschil minder dan 2 jaar bedraagt.

Leeftijd 12 en jonger

Het is in Zuid-Afrika een ernstig strafbaar feit om seks te hebben met een kind jonger dan 12 jaar, met of zonder toestemming, of voor een kind jonger dan 12 jaar om seks te hebben met een andere persoon, met of zonder toestemming. Kinderen onder de leeftijd van 12, kunnen niet strafrechtelijk worden vervolgd, maar oudere personen wel.

Het kan ook worden beargumenteerd door de handen van Wet 32 van 2007 dat kinderen onder de leeftijd van 12, die zich bezighouden met seksuele activiteiten met zichzelf (bijvoorbeeld masturbatie), illegaal is omdat de wet seks definieert als elke activiteit waarbij seksuele opwinding of stimulatie wordt opgewekt, dat omvat (volgens de wet), door zichzelf.

Kinderpornografie onder de 18

In Zuid-Afrika is het illegaal om naar enige vorm van pornografie (‘porno’) te kijken of eraan deel te nemen als je jonger bent dan 18 jaar. Het is ook illegaal om naar pornografie te kijken waarvan de deelnemer jonger is dan 18 jaar, of je nu volwassen bent of niet. Sommigen beschouwen dit als een vreemde regeling gezien het feit dat seksuele handelingen voor 16-jarigen en ouder zijn toegestaan en tussen 12- en 16-jarigen onderling, indien zij de handeling persoonlijk verrichten. Het roept de vraag op welke van de twee erger is, de pornografie of de seksuele handeling?

Incest toestemming

Voorouders: “Familieleden die seks met elkaar hebben”.
Sectie 12 van de Sexual Offences Act, verbiedt seksuele handelingen tussen familieleden, ongeacht de leeftijd. Men kan niet instemmen met een seksuele daad met een familielid in dezelfde bloedlijn of adoptiefamilieleden, d.w.z. ascendenten (ouders, grootouders enz.) of descendenten (kinderen, kleinkinderen enz.). Incest is een strafrechtelijk vervolgbaar delict.

Andere toestemming (niet gedekt)

Bestialiteit: “Seksuele handelingen met dieren”.
Necrofilie: “Seksuele handelingen met een lijk”.
Ook artikel 13 van de Wet op de seksuele delicten verbiedt seksuele handelingen tussen mens en dier (“bestialiteit”), ongeacht de leeftijd. Met dit soort seksuele handelingen kan men niet instemmen, en het is een strafrechtelijk vervolgbaar misdrijf, samen met aanvullende interpretaties van de Dierenbeschermingswet 71 van 1962. Er zij op gewezen dat de wet het masturberen van een dier voor wetenschappelijk onderzoek of fokdoeleinden niet verbiedt.

Sectie 14 van de Wet op de Seksuele Delicten verbiedt verder seksuele handelingen met een lijk (‘necrofilie’), ongeacht de leeftijd, en is strafrechtelijk vervolgbaar.

Naast andere onderdelen van de Wet op de Seksuele Delicten is er ook bescherming voor seksuele handelingen voor mensen van 18 jaar en ouder. De meest voorkomende factor (van toepassing op alle leeftijden) is aanranding en verkrachting, maar iets wat minder bekend is bij de Zuid-Afrikanen is dat aanranding, “statutaire verkrachting” en verkrachting ook gevallen kunnen zijn waarin personen, boven of onder de leeftijd van 18 jaar, een andere persoon dwingen zonder diens toestemming naar een seksuele handeling te kijken (in persoon of op een multimediadrager).
Een voorbeeld is het geval waarin twee mensen seks met elkaar hebben voor de ogen van een derde (vriend, kind, enz.) in dezelfde ruimte – zonder dat de toeschouwer daarmee instemt.
Dit valt onder de categorie “aanranding” in de wet, en is strafrechtelijk vervolgbaar. Seksueel geweld is ook het gevolg van het verspreiden van beelden of foto’s van de geslachtsdelen of seksuele handelingen van een andere persoon zonder diens toestemming. Daarom kunnen bijvoorbeeld schoolkinderen die opnames of foto’s van seksuele handelingen hebben gemaakt, of die verspreiden, worden beschuldigd van aanranding, ook al waren zij zelf niet bij de seksuele handeling betrokken. Zie sectie 7 tot 11 van de wet voor meer details.

Het flitsen van personen; het uitbuiten van personen (vooral kinderen) voor financieel gewin en diverse andere aspecten wordt ook beschouwd als aanranding door de wet op de seksuele misdrijven.

Seks met iemand met een verstandelijke handicap

De Wet op de Seksuele Delicten gaat uitgebreid in op seksuele handelingen met mensen met een handicap, maar samengevat is seksueel handelen met iedere persoon (ongeacht hun leeftijd), die geregistreerd staat als een persoon met een verstandelijke handicap, verboden en strafrechtelijk vervolgbaar.

Verplichte melding van zedendelicten

In Zuid-Afrika is het verplicht voor elke persoon die kennis draagt van een zedendelict om dit te melden aan de SAPS (South African Police Service).

Zekere beroepsbeoefenaren (zoals gespecificeerd in de wet, met inbegrip van sociale, geestelijke welzijns- en gezondheidswerkers) moeten elke redelijke overtuiging dat een zedendelict is gepleegd, melden aan de SAPS. Zij kunnen zich ook wenden tot de DSD (Department of Social Development), de SAPS of een verwante organisatie van maatschappelijk werkers voor bijstand.

Act 32 van 2007 maakt het ook verplicht om elke poging of samenzwering van iemand om een seksueel misdrijf te plegen aan de bovengenoemde autoriteiten te melden.

Homoseksualiteit (LGBTI) en genderdiscriminatie

Het is belangrijk op te merken dat de nieuwe wet (Act 32 van 2007) niet langer afzonderlijke wettelijke leeftijden van toestemming voor seks tussen verschillende seksuele geaardheden of geslachten kent. Alle seksuele geaardheden en geslachten worden in de wet als gelijken beschouwd. Homoseksualiteit en genderdiscriminatie worden verder beter beschermd door de Zuid-Afrikaanse grondwet, en de Zuid-Afrikaanse samenleving staat de laatste jaren steeds meer open voor homoseksuelen (LGBTI) en gelijke rechten voor alle seksen (vooral voor vrouwen).

Geschiedenis

Tot de inwerkingtreding van de nieuwe Criminal Law (Sexual offenses and related matters) Act 32 of 2007 op 16 december 2007 was de wettelijke meerderjarigheid in Zuid-Afrika veel verwarrender en ingewikkelder.

De vorige wetten (Immorality Act, 1957 en Immorality Amendment Act, 1969) maakten een duidelijk onderscheid tussen de meerderjarigheid van de verschillende seksen, alsook tussen de seksuele geaardheid. Hoewel deze oude verordeningen dateren uit Zuid-Afrika’s Apartheidstijdperk en bepaalde niveaus van discriminatie inhouden, hielden zij geen verband met het Apartheidsregime.

Deze oudere wetten hebben sommige delen van hun inhoud met routes van het Nederlandse rechtssysteem zo ver terug als de 17e Eeuw. Meisjes onder de 12 jaar werden geacht niet in te kunnen stemmen met seks (maar jongens niet); homoseksualiteit werd al door de algemene wet als onwettig beschouwd; en in de wijzigingswet werd dit verder aangescherpt voor strafbaarstelling over een publieke ‘paniek’ voor homoseksualiteit. Deze wet richtte zich voornamelijk op seksuele toestemming door vrouwen.

De interim-grondwet voor Zuid-Afrika, van kracht in 1994, schafte de discriminatie op basis van seksuele geaardheid of geslacht af en dus werden sommige delen van de wet(en) op seks en seksuele overtredingen die op dat moment van kracht waren, terzijde geschoven, en definitief gemaakt met de definitieve grondwet van 1997.

De Immorality Amendment Act, 1988 veranderde de naam van de Immorality Act in de “Sexual Offences Act, 1957”. Deze wijziging verbood ook seks tussen een jongen onder de 16 en een vrouw (discriminatie op grond van leeftijd en geslacht), tussen twee mannen onder de 19 (discriminatie op grond van seksuele geaardheid) en een meisje onder de 19 (discriminatie op grond van geslacht en leeftijd, alsook discriminatie op grond van seksuele geaardheid). De nieuwe grondwet vroeg om een geheel nieuw concept van wetgeving met betrekking tot seksuele handelingen en seksuele misdrijven, en dit leidde tot de Criminal Law (Sexual Offences and Related Matters) Act 32 of 2007.

Controverses

Op 15 januari 2013 deed rechter Pierre Rabie een uitspraak ten gunste van de Teddy Bear Clinic for Abused Children om twee clausules in Act 32 of 2007 ongedaan te maken. De kliniek bracht de zaak voor de rechter met steun van het Centrum voor Kinderrecht. De kliniek was van mening dat het strafbaar stellen van seksuele handelingen voor kinderen tussen 12 en 16 jaar kinderen die betrokken zijn bij seksuele handelingen (vooral zwangere meisjes van die leeftijd) ervan zou weerhouden naar voren te komen voor begeleiding, advies en abortusmogelijkheden – uit angst voor strafrechtelijke vervolging. Zij verwezen ook naar een zaak uit 2010 waarin een meisje aangifte deed van verkrachting door twee jongens van 14 en 16 jaar oud. Omdat er echter geen bewijs was voor de aanklacht van verkrachting, heeft de nationale openbaar aanklager (de NPA) ook een aanklacht tegen het meisje ingediend wegens minderjarige seks. De vervolging in deze zaak werd later echter ingetrokken op grond van het feit dat de Teddy Bear-kliniek alle betrokken kinderen de juiste begeleiding had gegeven.

Act 32 van 2007 voorziet in de opstelling van een “lijst van seksuele delinquenten”, waarop de naam van eenieder die schuldig wordt bevonden aan een seksueel delict wordt geplaatst. Deze persoon zal nooit een baan kunnen krijgen waarbij kinderen betrokken zijn. In veel gevallen gebruiken bedrijven deze lijst om werk in het algemeen te weigeren, ongeacht of er kinderen bij het werk betrokken zijn of niet. Dit betekent dat kinderen vanaf 12 jaar, die seks hebben, zelfs met iemand van dezelfde leeftijd, kunnen worden erkend als een seksuele misdadiger, waardoor elke mogelijkheid op een goede toekomst wordt ontmoedigd.

Zoals ook door sommige leden van het publiek wordt beweerd, “adolescenten zullen adolescenten zijn”, en zij beginnen hoe dan ook op jonge leeftijd te experimenteren, waardoor veel kinderen “misdadigers” worden.

De Nationale Directie voor Openbare Vervolgingen (onderdeel van de NPA) verzette zich tegen de rechtbank op grond van het feit dat het kinderen de indruk zal geven dat seks onder de leeftijd aanvaardbaar is en ook seksueel misbruik en geweld onder kinderen zal doen toenemen.

Rechter Rabie verklaarde de twee secties onwettig, waardoor consensuele seks tussen 12- en 16-jarige kinderen legaal wordt, als de partijen beiden tussen 12 en 16 jaar zijn (of het leeftijdsverschil tussen de partijen minder dan twee (2) jaar is in het geval van een oudere persoon). Rechter Rabie voegde aan zijn uitspraak toe dat de twee clausules kinderen niet zullen beschermen; in plaats daarvan zal het alleen maar een zware last van strafrechtelijke procedures tegen deze kinderen creëren, wat schadelijker voor hun welzijn zou kunnen zijn dan de daadwerkelijke seksuele activiteit die wordt gedaan.

Na de uitspraak was er een uitbarsting van verontwaardiging op sociale media en vele andere organisaties, met als belangrijkste focus dat iedereen ‘boven de 12 jaar nu legaal seks mag hebben’. Velen vonden dit vernietigend voor de morele status van Zuid-Afrika, en sommigen zeiden sarcastisch dat een verboden film, waarin kinderen van die leeftijdsgroep seks hebben, dan ook maar gelegaliseerd moest worden. Het ministerie van Justitie was verder bezorgd dat dit kinderen de verkeerde boodschap zal sturen, dat seks op zo’n jonge leeftijd aanvaardbaar is, en daders zullen dit dan in hun voordeel gebruiken om seksuele misdrijven tegen jongeren te plegen.

Religieuze organisaties haalden ook uit met hun reeks adviezen en zorgen over de rechterlijke uitspraak.

Zuid-Afrika’s Parlement, moet de wet nog wijzigen om de juiste alternatieve regelgeving te geven voor de twee verworpen clausules (per mei 2014).

• The Criminal Law (Sexual Offences and Related Matters) Act 32 of 2007
• The Child Justice Act 78 of 2004
• The Children’s Act 38 of 2005
• The Constitution of the Republic of South Africa
• Sexual Offences Act 23 of 1957
• Nieuwsbericht – Wereldbeschouwing Kindersekswetten in Zuid-Afrika
• Controverses over uitspraak Hooggerechtshof
• Geldigheidsproblemen voor 12 jaar en ouder om in te stemmen met seks
• Kinderwet 38 van 2005
• Studenten verspreiden seksvideo – City Press