The Lawletter Vol 41 No 7

Anne Hemenway-Senior Attorney, National Legal Research Group

Ett personligt tjänstekontrakt, t.ex. ett kontrakt mellan en artist och en manager eller mellan ett skivbolag och ett skivbolag, kan förkastas eller övertas enligt den amerikanska konkurslagen. Generellt sett anses sådana management- eller promotionavtal vara exekutiva avtal enligt 11 U.S.C. § 365(a). Ett fullföljt avtal enligt § 365 är inte specifikt definierat, men termen avser vanligen ett avtal där både gäldenären och den avtalsslutande parten ska fullgöra sina skyldigheter. In re Gen. Datacomm Indus, 407 F.3d 616 (3d Cir. 2005). Professor Vern Countrymans definition i Executory Contracts in Bankruptcy: Part I, 57 Minn. L. Rev. 439, 460 (1973), anses vara den definitiva definitionen av ett exekutivt avtal.

En förvaltare eller gäldenär i besittning har rätt att överta eller förkasta exekutiva avtal enligt § 365 inom de tidsramar som anges i § 365(d), men avtalet förblir i kraft i avvaktan på den faktiska handlingen om övertagande eller förkastande. In re Nat’l Steel Corp., 316 B.R. 287 (Bankr. N.D. Ill. 2004). Om ett avtal om personlig service förkastas anses det ha brutits enligt § 365(g) från och med den dag som omedelbart föregår den dag då konkursansökan lämnades in.

I kodexen anges dock att ett avtal om personlig service inte får övertas eller överlåtas utan alla parters samtycke. Se 11 U.S.C. § 365(c); In re Taylor, 913 F.2d 102 (3d Cir. 1990). Övertagandet eller förkastandet av ett fullföljt avtal, inklusive avtal om personliga tjänster, avser endast de avtalsförpliktelser som inte har fullgjorts den dag då framställningen lämnas in. In re Phila. News., LLC, 424 B.R. 178 (Bankr. E.D. Pa. 2010). I Taylor bekräftade appellationsdomstolen att det musikutgivningsavtal som gäldenären hade med Delightful Music, Ltd., var ett exekutivt avtal och att gäldenären i besittning kunde förkasta det enligt § 365. Avvisandet skulle dock endast gälla de delar av avtalet som inte hade uppfyllts den dag då ansökan enligt kapitel 11 lämnades in. Eventuella brister i avtalet om gäldenärens tjänster före konkursen skulle bli en tillgång i boet.

I In re Ortiz, 400 B.R. 755 (C.D. Cal. 2009), förkastade förvaltaren enligt kapitel 7 ett promotionavtal som före konkursen hade ingåtts mellan gäldenären, en professionell boxare och en boxningspromotor. Promotionavtalet ansågs vara ett exekutivt avtal enligt § 365. Domstolen ansåg att förkastandet var korrekt och att det enligt lagen utgjorde ett brott mot promotionavtalet före konkursen. Viktigt är dock att domstolen upphävde konkursdomstolen, som hade ansett att avslaget var liktydigt med en fullständig uppsägning av avtalet. Istället ansåg domstolen att ett avslag inte nödvändigtvis utsläcker avtalet eller eliminerar icke-gäldenärens rättmätiga rättigheter enligt avtalet.

Enligt § 365(a) kan en artist som ansöker om rekonstruktion, som gäldenär i egenskap av gäldenär i besittning, avvisa ett ogynnsamt och kostsamt managementavtal som en del av artistens initiativ för en nystart. Enligt kapitel 7 får en förvaltare inte överta ett personligt serviceavtal utan konstnärens samtycke. Om avtalet avvisas bör konstnären/gäldenären dock vara medveten om att avvisandet kanske inte är liktydigt med att avtalet upphör och att den andra parten kan behålla vissa rättmätiga rättigheter enligt avtalet.